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24 一月

对赌协议与目标公司签好还是与目标公司股东签好？

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对赌协议与目标公司签好还是与目标公司股东签好？


实践中俗称的“对赌协议”，又称估值调整协议，是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。从订立“对赌协议”的主体来看，有投资方与目标公司的股东或者实际控制人“对赌”、投资方与目标公司“对赌”、投资方与目标公司的股东、目标公司“对赌”等形式。那作为投资方，到底与哪方签订对赌协议比较好呢？



对于投资方与目标公司的股东或者实际控制人订立的“对赌协议”，如无其他无效事由，认定有效并支持实际履行，实践中并无争议。


但对于投资方与目标公司订立的“对赌协议”是否有效以及能否实际履行，存在争议。依据九民纪要的精神，主要处理原则如下：


(1)投资方与目标公司订立的“对赌协议”在不存在法定无效事由的情况下，目标公司仅以存在股权回购或者金钱补偿约定为由，主张“对赌协议”无效的，人民法院不予支持。


(2)投资方请求目标公司回购股权的，经审查，目标公司未完成减资程序的，人民法院应当驳回其诉讼请求。


(3)投资方请求目标公司承担金钱补偿义务的，经审查，目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，人民法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时，投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。


由此可见，投资方要求对赌的目标公司承担回购股权、承担金钱补偿义务的回购责任时，存在诸多前提限制条件，诸如完成减资程序、目标公司有利润等，而双方既然已经走到了诉讼程序，这些前提限制条件实际已经很难达到。因此，投资方在签订对赌协议时，一定不要只与目标公司签订，而应该与目标公司的股东、实际控制人或者目标公司股东及目标公司签订。


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