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29 七月

公司与个人之间能否通过协议的方式避开劳动关系？劳动关系成立的三个判断要素

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劳动法律以及相应的政策法规太复杂，公司要承担的责任和义务太多、关系解除也比较难，与个人之间可否通过协议的方式避开劳动关系呢？

实践中，有企业就这样做了，发生劳动争议时也主张双方不存在劳动关系。比如，签订《专项合作协议》《承包协议》《兼职协议》《合作协议》等等。有些协议，还加上一个特别条款：甲、乙双方一致确认并知悉双方并不存在劳动关系，不受劳动法、劳动合同法等政策法规的约束。

 

那么，上面这些协议和条款，是否真的能确保双方不被认定为劳动关系呢？

答案很明确：劳动关系的判断，不看形式、不看约定，要看实质。一旦实质上被认定为劳动关系，公司还要面临未签订二倍工资差额的法律风险。

那么，劳动关系的实质有何判断标准呢？

依据相关法律规定，公司招用员工虽然没有订立书面劳动合同，但是，同时具备下列情形的，劳动关系成立：

第一，公司和员工都符合法律、法规规定的主体资格；

第二，公司依法制定的各项劳动规章制度适用于员工，员工受公司的劳动管理，从事公司安排的有报酬的劳动；

第三，员工提供的劳动是公司业务的组成部分。

这三个判断要素，一旦同时具备，就会被认定公司与个人之间建立了劳动关系。

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法律依据：

深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引（2015年9月2日深圳市中级人民法院审判委员会民事行政执行专业委员会第11次会议讨论通过）

五十二、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：

⑴用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；

⑵用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；

⑶劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

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